在招標投標活動(dòng)中，法律對招標、投標、評標和中標環(huán)節的無(wú)效認定有嚴格的規定。因此，行政監督部門(mén)在行政執法監督中對相關(guān)違法行為導致結果無(wú)效的認定必須非常慎重。

一、關(guān)于招標無(wú)效的認定

招標投標活動(dòng)是締結合同的過(guò)程，《民法通則》、《合同法》對民事行為和合同的效力都做了一般性的規定。特別是《合同法》第五十二條第五項規定：“違反法律、行政法規的強制性規定的合同無(wú)效?！备鶕蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問(wèn)題的解釋?zhuān)ǘ?，法律、行政法規的“強制性規定”是指效力性強制性規定?

招標無(wú)效的認定的要件有三條：存在違法行為；對中標造成實(shí)質(zhì)性影響的結果；不能采取補救措施予以糾正。

1.招標方式違法

應當公開(kāi)招標的項目，卻未經(jīng)批準擅自邀請招標。

2.招標程序違法

（1）不在國家指定媒介發(fā)布資格預審公告和招標公告。

（2）在資格預審文件、招標文件發(fā)售、澄清、修改的時(shí)限上不符合法定要求。

（3）資格預審（招標）文件確定的提交資格預審申請（投標）文件的時(shí)限不符合法定要求。

3.招標行為違法

（1）在不同媒介發(fā)布的同一招標項目的公告內容不一致。

（2）不按照資格預審文件載明的標準和方法進(jìn)行資格預審，或者資格審查委員會(huì )的組建不符合法定要求。

（3）招標人或者招標代理機構限制、排斥潛在投標人。

（4）招標人或者招標代理機構向他人透露已獲取招標文件的潛在投標人的名稱(chēng)、數量或者可能影響公平競爭的有關(guān)招標投標的其他情況，或者泄露標底。

（5）招標人或者招標代理機構與投標人串通。

（6）招標代理機構在所代理的招標項目中投標或者代理投標。

（7）其他違法行為。

上述違法行為，如果在投標截止前發(fā)現的，責令改正并順延投標截止時(shí)間；如果在投標截止后被發(fā)現和查實(shí)，且對中標結果造成執行影響的，招標無(wú)效。

4.前置程序無(wú)效的影響和無(wú)效處置

招標被確認無(wú)效的，依法必須招標項目的招標人應當重新招標。投標被確認無(wú)效的，在評標過(guò)程中，相關(guān)投標應當被否決；在中標候選人公示階段，應當取消其中標資格；已發(fā)出中標通知書(shū)的，中標無(wú)效。中標被確認無(wú)效的，按照《招標投標法》第六十四條：“依法必須進(jìn)行招標的項目違反本法規定，中標無(wú)效的，應當依照本法規定的中標條件從其余投標人中重新確定中標人或者依照本法重新進(jìn)行招標。

《民法通則》第六十一條：“民事行為被確認無(wú)效或者撤銷(xiāo)后，當事人因該行為取得的財產(chǎn)，應當返還給受損失的一方。有過(guò)錯的一方應當賠償對方因此所受的損失，雙方都有過(guò)錯的，應當各自承擔相應的責任?！币虼?，招標、投標和中標被確認無(wú)效后，還應當根據這一規定返還財產(chǎn)或者賠償損失。

二、投標無(wú)效的認定

1.投標主體不合格導致無(wú)效

（1）招標人和投標人存在利害關(guān)系可能影響招標公正性（《招標投標法實(shí)施條例》第三十四條）

（2）單位負責人為同一人或者存在控股、管理關(guān)系的不同單位

（《招標投標法實(shí)施條例》第三十四條：與招標人存在利害關(guān)系可能影響招標公正性的法人、其他組織或者個(gè)人，不得參加投標。單位負責人為同一人或者存在控股、管理關(guān)系的不同單位，不得參加同一標段投標或者未劃分標段的同一招標項目投標。違反前兩款規定的，相關(guān)投標均無(wú)效。）

（3）資格預審后聯(lián)合體增減、更換成員（《招標投標法實(shí)施條例》第三十七條）

（4）聯(lián)合體各方在同一招標項目中以自己名義單獨投標或者參加其他聯(lián)合體投標

（《招標投標法實(shí)施條例》第三十七條：招標人應當在資格預審公告、招標公告或者投標邀請書(shū)中載明是否接受聯(lián)合體投標。招標人接受聯(lián)合體投標并進(jìn)行資格預審的，聯(lián)合體應當在提交資格預審申請文件前組成。資格預審后聯(lián)合體增減、更換成員的，其投標無(wú)效。聯(lián)合體各方在同一招標項目中以自己名義單獨投標或者參加其他聯(lián)合體投標的，相關(guān)投標均無(wú)效。）

（5）投標人不再具備資格預審文件、招標文件規定的資格條件或者其投標影響招標公正性

（《招標投標法實(shí)施條例》第三十八條：投標人發(fā)生合并、分立、破產(chǎn)等重大變化的，應當及時(shí)書(shū)面告知招標人。投標人不再具備資格預審文件、招標文件規定的資格條件或者其投標影響招標公正性的，其投標無(wú)效。）

上述主體不合格的投標依法直接認定無(wú)效。

2.投標行為違法導致無(wú)效

（1）串通投標。

（2）以他人名義投標的弄虛作假行為。

（3）向招標人或者評標委員會(huì )成員行賄。

（4）發(fā)生合并、分立、破產(chǎn)等重大變化不再具備原資格條件或投標影響公正性。

（5）其他違法行為。

上述違法行為導致投標無(wú)效的認定須符合行為、結果和不能糾正三個(gè)條件。

三、評標無(wú)效的認定

評標無(wú)效就是指評審結果無(wú)效，可歸納為主體不合格或行為違法兩大類(lèi)。

1.評標主體不合格造成的評審結論無(wú)效

（1）依法被更換的評標委員會(huì )成員作出的評審結論無(wú)效（《招標投標法實(shí)施條例》第四十八條）

該條指評標過(guò)程中，評標委員會(huì )成員有回避事由、擅離職守或者因健康等原因不能繼續評標引起的更換。

（《招標投標法實(shí)施條例》第四十八條：招標人應當向評標委員會(huì )提供評標所必需的信息，但不得明示或者暗示其傾向或者排斥特定投標人。招標人應當根據項目規模和技術(shù)復雜程度等因素合理確定評標時(shí)間。超過(guò)三分之一的評標委員會(huì )成員認為評標時(shí)間不夠的，招標人應當適當延長(cháng)。評標過(guò)程中，評標委員會(huì )成員有回避事由、擅離職守或者因健康等原因不能繼續評標的，應當及時(shí)更換。被更換的評標委員會(huì )成員作出的評審結論無(wú)效，由更換后的評標委員會(huì )成員重新進(jìn)行評審。）

（2）違法確定或者更換評標委員會(huì )成員做出的評審結論無(wú)效（《招標投標法實(shí)施條例》第七十條）

該條指在組建評標委員會(huì )過(guò)程中的更換。

（《招標投標法實(shí)施條例》第七十條：依法必須進(jìn)行招標的項目的招標人不按照規定組建評標委員會(huì )，或者確定、更換評標委員會(huì )成員違反招標投標法和本條例規定的，由有關(guān)行政監督部門(mén)責令改正，可以處10萬(wàn)元以下的罰款，對單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予處分；違法確定或者更換的評標委員會(huì )成員作出的評審結論無(wú)效，依法重新進(jìn)行評審。）

（3）評標委員會(huì )成員有違法行為責令改正或取消資格被更換導致評審結論無(wú)效。

（4）《評標專(zhuān)家和評標專(zhuān)家庫管理暫行辦法》（國家發(fā)改委[2003]29號令）第十七條第二款規定：“政府投資項目的招標人或者其委托的招標代理機構不遵守本《辦法》第五條的規定，不從政府或者政府有關(guān)部門(mén)組建的評標專(zhuān)家庫中抽取專(zhuān)家的，評標無(wú)效；情節嚴重的，政府有關(guān)部門(mén)依法給予警告?！?

2.評標過(guò)程行為違法可能造成原評審結論無(wú)效

（1）應當回避而不回避。

（2）擅離職守。

（3）不按照招標文件規定的評標標準和方法評標。

（4）私下接觸投標人。

（5）向招標人征詢(xún)確定中標人的意向或接受任何單位或個(gè)人明示或暗示提出的傾向或排斥特定投標人的要求。

（6）對依法應當否決的投標不提出否決意見(jiàn)。

（7）暗示或者有道投標人做出澄清、說(shuō)明或者接受投標人主動(dòng)提出的澄清、說(shuō)明。

（8）其他不客觀(guān)、不公正履行職務(wù)的行為。

以上可歸納為評審主體不合格（1）、（2）項；評審對象第（3）項和評審行為違法第（4）-（8）項。

上述違法行為的違法后果，按照不同情況分別處理：

（1）如果在中標通知書(shū)發(fā)出前發(fā)現并被查實(shí)的，責令改正，重新評標；即原評審結論無(wú)效重新評審。評審的結果可能推翻前評審意見(jiàn)，也可能維持原評審意見(jiàn)。如果評審主體合格、程序合法，重新評審意見(jiàn)對招標人、投標人有約束力。

（2）如果在中標通知書(shū)發(fā)出后發(fā)現并查實(shí)，且對中標結果造成實(shí)質(zhì)性影響的，中標無(wú)效；在這種情況下，由監督部門(mén)裁定直接認定其中標無(wú)效。

（3）需要說(shuō)明的是，凡是導致招標無(wú)效、投標無(wú)效的行為，如果是在中標通知書(shū)發(fā)出后被查實(shí)且影響中標結果的，中標無(wú)效。

四、中標無(wú)效的認定

1.招標人的違法行為所導致的中標無(wú)效

（1）違規代理導致的無(wú)效。

《招標投標法》第五十條：招標代理機構違反本法規定，泄露應當保密的與招標投標活動(dòng)有關(guān)的情況和資料的，或者與招標人、投標人串通損害國家利益、社會(huì )公共利益或者他人合法權益的，處五萬(wàn)元以上二十五萬(wàn)元以下的罰款，對單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員處單位罰款數額百分之五以上百分之十以下的罰款；有違法所得的，并處沒(méi)收違法所得；情節嚴重的，禁止其一年至二年內代理依法必須進(jìn)行招標的項目并予以公告，直至由工商行政管理機關(guān)吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照；構成犯罪的，依法追究刑事責任。給他人造成損失的，依法承擔賠償責任。前款所列行為影響中標結果的，中標無(wú)效。

（2）招標人泄露相關(guān)信息導致的無(wú)效。

《招標投標法》第五十二條：依法必須進(jìn)行招標的項目的招標人向他人透露已獲取招標文件的潛在投標人的名稱(chēng)、數量或者可能影響公平競爭的有關(guān)招標投標的其他情況的，或者泄露標底的，給予警告，可以并處一萬(wàn)元以上十萬(wàn)元以下的罰款；對單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予處分；構成犯罪的，依法追究刑事責任。前款所列行為影響中標結果的，中標無(wú)效。

（3）違法談判導致的無(wú)效。

《招標投標法》第五十五條：依法必須進(jìn)行招標的項目，招標人違反本法規定，與投標人就投標價(jià)格、投標方案等實(shí)質(zhì)性?xún)热葸M(jìn)行談判的，給予警告，對單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予處分。前款所列行為影響中標結果的，中標無(wú)效。

（4）違法確定中標人導致的無(wú)效。

《招標投標法》第五十七條：招標人在評標委員會(huì )依法推薦的中標候選人以外確定中標人的，依法必須進(jìn)行招標的項目在所有投標被評標委員會(huì )否決后自行確定中標人的，中標無(wú)效。責令改正，可以處中標項目金額千分之五以上千分之十以下的罰款；對單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予處分。

2.投標人的違法欣慰所導致的中標無(wú)效

（1）串通投標導致的中標無(wú)效。

《招標投標法》第五十三條：投標人相互串通投標或者與招標人串通投標的，投標人以向招標人或者評標委員會(huì )成員行賄的手段謀取中標的，中標無(wú)效，處中標項目金額千分之五以上千分之十以下的罰款，對單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員處單位罰款數額百分之五以上百分之十以下的罰款；有違法所得的，并處沒(méi)收違法所得；情節嚴重的，取消其一年至二年內參加依法必須進(jìn)行招標的項目的投標資格并予以公告，直至由工商行政管理機關(guān)吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照；構成犯罪的，依法追究刑事責任。給他人造成損失的，依法承擔賠償責任。

（2）弄虛作假導致的中標無(wú)效。

《招標投標法》第五十四條：投標人以他人名義投標或者以其他方式弄虛作假，騙取中標的，中標無(wú)效，給招標人造成損失的，依法承擔賠償責任；構成犯罪的，依法追究刑事責任。依法必須進(jìn)行招標的項目的投標人有前款所列行為尚未構成犯罪的，處中標項目金額千分之五以上千分之十以下的罰款，對單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員處單位罰款數額百分之五以上百分之十以下的罰款；有違法所得的，并處沒(méi)收違法所得；情節嚴重的，取消其一年至三年內參加依法必須進(jìn)行招標的項目的投標資格并予以公告，直至由工商行政管理機關(guān)吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照。

招標人和投標人的上述行為影響中標結果的中標無(wú)效。

——摘自《中國招標公共服務(wù)平臺》微信公眾號